□本社記者 邵春雷 發(fā)自西藏那曲

時(shí)隔17年，甘肅商人馬永山與他的合伙人都已近遲暮之年，追討被西藏那曲公安處扣押的58公斤黃金成為這些年來(lái)的“主業(yè)”。

現(xiàn)年71歲的馬永山回憶起當(dāng)年所發(fā)生的事，仍歷歷在目。

馬永山說(shuō)，當(dāng)時(shí)不僅黃金被查扣，在拉薩等待接收黃金的合伙人之一馬五德被關(guān)押37天。

馬五德稱(chēng)，在黃金被扣押的17年中，他們多次討要無(wú)果。

2016年6月，馬永山等合伙人向西藏自治區(qū)那曲地區(qū)行政公署公安處(以下稱(chēng)“那曲公安處”)提交國(guó)家賠償申請(qǐng)。

7月8日，那曲公安處作出了那公賠補(bǔ)[2016]01號(hào)《國(guó)家賠償申請(qǐng)補(bǔ)正通知書(shū)》。

7月15日，馬永山等5名合伙人向那曲公安處出具了《關(guān)于馬五德等五位賠償請(qǐng)求人無(wú)法補(bǔ)正有關(guān)證明材料的〈情況說(shuō)明〉》。

7月29日，那曲公安處又給馬永山等五合伙人下發(fā)了《關(guān)于提供有關(guān)證明材料的函》。

黃金被查

1998年，甘肅省酒泉市肅北蒙古族自治縣黃金公司與自然人馬生福就開(kāi)采金礦事宜簽訂《承包合同》，馬生福取得該縣金礦的采金權(quán)。后來(lái)，馬生福與馬永山等人達(dá)成口頭協(xié)議，由馬五德及馬占奎、馬永山、馬小平、馬超共同投資，組織民工開(kāi)挖采金，共采金58000多克。

由于前期投入較大，企業(yè)運(yùn)營(yíng)期間，5人已經(jīng)捉襟見(jiàn)肘，企業(yè)難以維系，為了發(fā)放民工工資，馬永山等5人準(zhǔn)備將上述黃金交售給甘肅省人民銀行，但當(dāng)時(shí)甘肅省人民銀行暫停收購(gòu)。

1999年8月，5名合伙人商量后決定將黃金交售至拉薩人民銀行。但在途經(jīng)西藏那曲時(shí)，被西藏那曲公安處工作人員查扣。

黃金被查扣后，那曲警方找到在拉薩等待接收黃金的馬五德，并將其控制。

隨后，馬五德被警方帶至其在拉薩的暫住地進(jìn)行搜查，并從他的暫住地搜出700元現(xiàn)金，搜查完暫住地之后，警方將現(xiàn)金和58公斤黃金一同查扣，馬五德被警方走。

第二天，馬五德與負(fù)責(zé)運(yùn)輸黃金的司機(jī)一同被送至那曲某看守所，17天后司機(jī)被釋放，37天后馬五德被釋放。

馬五德稱(chēng)，當(dāng)年警方扣押黃金并拘押他本人的時(shí)候，沒(méi)有出具任何法律文書(shū)。

當(dāng)馬永山得知馬五德被抓、黃金被扣后，他與合伙人從甘肅匆匆趕至那曲。

馬永山告訴民主與法制社記者，他們找到時(shí)任那曲公安處的一位副處長(zhǎng)，馬永山等人說(shuō)明了黃金的來(lái)源，并告知這位副處長(zhǎng)目前企業(yè)比較困難，希望能夠?qū)ⅫS金討回，遭到拒絕。

馬永山說(shuō)，那位副處長(zhǎng)告訴他：“你們不要再來(lái)要黃金了，你們?cè)賮?lái)肯定會(huì)把你們抓起來(lái)，到時(shí)候錢(qián)也沒(méi)了，人也進(jìn)去了，你們今天就趕緊回去吧。”

不得已，馬永山等人只得空手而歸。半年后，那曲警方又派人到甘肅馬永山等人的家中對(duì)他們進(jìn)行抓捕，聽(tīng)到風(fēng)聲的馬永山等人躲了起來(lái)。

那曲警方在臨走時(shí)告訴當(dāng)?shù)卮甯刹?，馬永山等人涉嫌犯罪，抓捕后要判重刑。

自此，馬永山等人在很長(zhǎng)的一段時(shí)間里，再不敢提及討要黃金之事，金礦就此停業(yè)，5名合伙人開(kāi)始四處掙錢(qián)還債。17年來(lái)，不時(shí)到那曲公安處打探被扣的黃金，但均未得到正面答復(fù)。

2016年5月，馬五德與合伙人再次走進(jìn)那曲公安處。那曲公安處經(jīng)偵支隊(duì)相關(guān)負(fù)責(zé)人接待了他們，并告知馬五德，該案由于時(shí)間久遠(yuǎn)，多數(shù)辦案人員已經(jīng)退休或者離崗，目前那曲公安處僅剩一位參與偵破該案的警員。據(jù)此前參與該案的警員透露，涉案黃金確實(shí)是被扣了，但已經(jīng)上繳國(guó)庫(kù)。該案至今并未結(jié)案，估計(jì)現(xiàn)在連案卷都很難找到。嫌疑人未到案，追溯期還未過(guò)，涉及的嫌疑人，公安仍要追查。

案件爭(zhēng)議

2016年6月，馬五德等5位合伙人聯(lián)名向那曲公安處遞交了《國(guó)家賠償申請(qǐng)書(shū)》，并要求那曲公安處退還被違法扣押的58公斤黃金。

2016年7月，馬五德等5人收到了那曲公安處作出的《國(guó)家賠償申請(qǐng)補(bǔ)正通知書(shū)》。

通知書(shū)中認(rèn)為，馬五德等人提交的賠償申請(qǐng)材料不齊全，要求他們?cè)谑盏酵ㄖ獣?shū)十日內(nèi)補(bǔ)充提交案件所涉及的刑事拘留、釋放證明等相關(guān)處理情況及有關(guān)物品處理情況的法律文書(shū)或證明材料。

馬五德告訴民主與法制社記者，在他本人被拘押和黃金被查扣期間，那曲公安處只是告知其涉嫌走私黃金被拘留，并讓馬五德簽了字;釋放時(shí)，并沒(méi)有出具相關(guān)的釋放證明，被扣押的58公斤黃金亦沒(méi)有出具任何扣押物品清單。

因此，他無(wú)法提供那曲公安處所要求補(bǔ)正的相關(guān)材料。

7月15日，馬永山等人向那曲公安處出具了《關(guān)于馬五德等五位賠償請(qǐng)求人無(wú)法補(bǔ)正有關(guān)證明材料的〈情況說(shuō)明〉》。

國(guó)家行政學(xué)院法學(xué)部教授、中國(guó)法學(xué)會(huì)行政法學(xué)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)楊小軍接受民主與法制社記者采訪(fǎng)時(shí)稱(chēng)，作為一種強(qiáng)制措施的扣押黃金行為，至少必須有合法的扣押決定書(shū)和扣押清單。沒(méi)有扣押決定書(shū)和扣押清單，就是違反法律明確規(guī)定的程序和手續(xù)，構(gòu)成法律上的非法扣押行為，侵犯了黃金持有人的合法權(quán)益。

北京師范大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)張紅認(rèn)為，本案中，公安機(jī)關(guān)查扣黃金沒(méi)有出具清單，也沒(méi)有在馬五德等人被釋放后及時(shí)予以退還，違反了刑事訴訟法的規(guī)定。

楊小軍進(jìn)一步分析，就本案而言，如果當(dāng)初沒(méi)有出具扣押決定和扣押清單，沒(méi)有拘留文書(shū)和釋放證明，申請(qǐng)人當(dāng)然就無(wú)法提供。那么，要想證明當(dāng)初是否曾經(jīng)發(fā)生過(guò)拘留人和扣押黃金這些事實(shí)，就只能從公安機(jī)關(guān)當(dāng)初的內(nèi)部登記、審批、處理手續(xù)這些證據(jù)上入手進(jìn)行調(diào)查。不能因?yàn)樯暾?qǐng)人無(wú)法提供這些證據(jù)材料，就否認(rèn)曾經(jīng)發(fā)生過(guò)的事實(shí)。也就是說(shuō)，申請(qǐng)人無(wú)法提供的，被申請(qǐng)人需要調(diào)查當(dāng)年的辦案記錄登記等內(nèi)部材料，并以此作為辦理國(guó)家賠償案件的事實(shí)證據(jù)。

張紅表示，當(dāng)年運(yùn)送司機(jī)和馬五德分別被羈押17天和37天后釋放，雖然公安機(jī)關(guān)沒(méi)有出具有關(guān)刑事拘留的通知以及相關(guān)的釋放證明，但是由于并沒(méi)有后續(xù)的刑事追訴措施，根據(jù)《最高人民法院最高人民檢察院關(guān)于辦理刑事賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條的規(guī)定，公安機(jī)關(guān)解除、撤銷(xiāo)拘留后，超過(guò)一年未移送起訴、作出不起訴決定或者撤銷(xiāo)案件的，屬于國(guó)家賠償法第十七條規(guī)定的“終止追究刑事責(zé)任”。至于扣押的黃金，在公安機(jī)關(guān)終止追究刑事責(zé)任的情況下，應(yīng)當(dāng)解除扣押，返還黃金。從1999年扣押黃金至今已經(jīng)過(guò)去17年，公安機(jī)關(guān)仍未返還馬五德等人黃金，沒(méi)有法律依據(jù)。

記者試圖就此事對(duì)那曲公安處進(jìn)行采訪(fǎng)，那曲公安處相關(guān)負(fù)責(zé)人以該案涉及問(wèn)題較多，不便透露為由拒絕。

律師釋法

針對(duì)該案，曾成功辦理過(guò)于潤(rùn)龍46公斤黃金案等多起國(guó)家賠償案的律師張鐵雁認(rèn)為，本案中，由于當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)從未送達(dá)過(guò)相關(guān)法律文書(shū)，而導(dǎo)致馬五德等人客觀(guān)上無(wú)法提供。實(shí)際上，馬五德等人在向當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)提出國(guó)家賠償申請(qǐng)時(shí)，已經(jīng)同時(shí)提交了該單位已經(jīng)自認(rèn)案件發(fā)生及違法處置58公斤涉案黃金之事實(shí)的證據(jù)。

因此，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)積極查找相關(guān)的案卷材料及向財(cái)政部門(mén)上繳58公斤黃金的有關(guān)票據(jù)。當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)內(nèi)部如存在隱匿、毀滅本案證據(jù)的情況，相關(guān)的紀(jì)檢監(jiān)察部門(mén)和人民檢察院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的調(diào)查或偵查，以查清相關(guān)事實(shí)，追究責(zé)任人的法律責(zé)任。

張鐵雁律師還認(rèn)為，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)退還被扣押的黃金。在刑事訴訟中，對(duì)經(jīng)依法認(rèn)定不構(gòu)成犯罪的涉案財(cái)物應(yīng)當(dāng)及時(shí)退還。本案中，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)的最終偵查結(jié)果顯示，至今沒(méi)有任何證據(jù)能夠證明馬五德等人案發(fā)時(shí)攜帶58公斤黃金的來(lái)源及行為涉嫌違法犯罪。

2003年2月27日，國(guó)務(wù)院以[2003]5號(hào)文件發(fā)布了《國(guó)務(wù)院關(guān)于取消第二批行政審批項(xiàng)目和改變一批行政審批項(xiàng)目管理方式的決定》，停止執(zhí)行關(guān)于中國(guó)人民銀行對(duì)于黃金管理的黃金收購(gòu)許可、黃金制品生產(chǎn)加工批發(fā)業(yè)務(wù)審批、黃金供應(yīng)審批、黃金制品零售業(yè)務(wù)核準(zhǔn)四項(xiàng)制度。這就意味著，馬五德等人攜帶黃金的行為屬于合法行為，依法不應(yīng)當(dāng)再追究刑事責(zé)任。當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)應(yīng)及時(shí)退還扣押的58公斤黃金。如果該黃金已被當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)違法處置，其應(yīng)向馬五德等人承擔(dān)賠償責(zé)任。

針對(duì)《國(guó)家賠償法》的適用問(wèn)題，北京市東方律師事務(wù)所律師彭紅紅分析稱(chēng)，本案應(yīng)當(dāng)適用2012年修正的《國(guó)家賠償法》。

雖然本案發(fā)生于1999年，但該扣押行為目前仍未被依法解除，涉案黃金也沒(méi)有退還，扣押狀態(tài)一直持續(xù)至今。盡管在今年5月，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)相關(guān)工作人員口頭告知馬五德等人涉案黃金已被上繳國(guó)家財(cái)政，但涉案黃金被扣押17年來(lái)，當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)從未書(shū)面告知馬五德等人對(duì)涉案黃金的處置情況，因此，涉案黃金應(yīng)視為一直處于被扣押狀態(tài)且持續(xù)至今。所以，對(duì)于本案應(yīng)適用2012年修正的《國(guó)家賠償法》。

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